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2012-07合同的变更转让

发布时间:

第七章 合同的变更和转让
第一节 合同的变更 第二节 合同权利的转让 第三节 合同义务的转移 第四节 合同权利和义务的概括转移

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广义的合同变更

主体的变更

合同内容的变更

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第一节 合同的变更 一、合同变更的概念
有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕之前,使合同 内容发生d改变。

1、合同当事人不变,仅内容发生变化 2、合同的变更须依约定或有根据的裁决 (法院、仲裁机构的裁决) 3、须为合同非实质性的变更 即对原合同的修改、补充
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实质性 的变更 通常指合同内容和性质的根本性改变 ?合同内容的全部变更(条款) ?合同性质的改变---借用改为买卖、 买卖变为赠于 ?合同标的的改变---大米变为钢材
若发生要素变更 ,则使合同关系丧失同一性, 称之为——合同的更改(崔建远)

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合同 变更

约定变更(合同法77条)

法定变更(合同法54条)

可变更可撤销的合同
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二、合同变更的条件 1、原合同关系的有效存在 2、变更须依约定和法律规定
依法律规定: 可变更、可撤消合同,情势变更,不可抗力 违约金的变更114条(增加、减少) 租赁合同中允许承租人在特殊情况下享有请求 变更租金的权利221、228条(因租赁物维修费、 因第三人主张权利致承租人。。。。。。)

依当事人约定: 约定变更权 事后协议变更合同
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3、合同非要素内容发生变更(标的\性质) 非实质条款的变化 不导致原合同关系的消灭和新合同关系的产生

4、须遵循法定形式 例如:77条批准,登记手续

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三、合同变更的效力

1、按照变更后的合同履行 2、对原已履行的部分没有溯及力 3、合同变更后的责任问题

善后
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法定 变更

一方违约的变更---由违约方承担
原则上一方违约的变更不影响要求承担违约责任, 例如因出租人原因致承租人不能正常使用房屋,承 租人可以要求变更合同期限,并可要求出租人赔偿 损失。

不可抗力等的变更---可以免除责任

约定 提出方承担-------以协议为准,通常提出方承担 变更 责任,如果协议中没有提出,可以视为没有违
约责任
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第二节

合同权利的转让

? 一、合同转让的概述

即合同权利、义务的转让,合同关系 的一方当事人依法将其合同的权利和义务 全部或部分地转让给第三人的法律行为。 主体变更(由第三人取代)

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?

?






?

乙将取得货物的权利转让给丙
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全部转让 债权转让 合 同 的 转 让

部分转让
免责转让 并存转让

债务转让

债权债务的概括转移 概括协议转让(88) 概括法定转移(90)

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?二、债权转让 (一)概念 又称为债权让与,指不改变合同的内容, 债权人通过与第三人订立合同的方式将债 权移转于第三人(79) 1、债权人发生变化 2、转让的对象为合同债权(区别于物权) 3、可部分转让也可以全部转让
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?(二)债权让与的条件

1、须存在有效的合同债权 2、转让人与受让人达成合法有效的协议 3、债权的转让应通知债务人,未经通知, 该转让对债务人不发生效力 由债权人通知 通 通知的形式为口头、书面方式 知 生 在履行到来之前通知 效 通知的对象是债务人
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?债务人在债权转让协议、债权转让通知上 签章或者签收债务催收通知的,诉讼时效 中断。 ?原债权银行在全国或者省级有影响的报纸 上发布的债权转让公告或通知中,有催收 债务内容的,该公告或通知可以作为诉讼 时效中断的证据。

该司法解释第10条规定
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4、须依法办理有关手续 ?批准、登记手续 ?涉及原合同当事人的利益的,应征得另一 方同意或及时通知
?5、被让与的债权须具有可让与性(79条)

下列合同权利不得转让
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? 1)根据合同性质不得转让的合同债权

? 信任关系(委托、雇佣)
? 2)以特定身份关系为继承的债权、因继承发生的

遗产给付请求权
? 3)根据当事人的约定不得转让的合同债权 ? 4)依照法律规定不得转让的合同债权 ? 例如:专利转让、药品专营权、保险、银行专营 权等
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?三、债权让与的效力 (一)债权让与的对内效力 1、主权利与从权利的转移(81条) 抵押权、利息、定金、违约金、赔偿金 2、让与人的义务 1)权利瑕疵担保责任(违章、查封 财产) 2)交付与告知义务 3)让与人对债务人的履行能力不负 担保责任(除非让与人与受让人有明确约定)
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?(二)债权让与的对外效力 1、对债务人的效力 1)债务人的履行义务 2)债务人的抗辩权 3)债务人的抵销权 4)表见让与有效
债务人基于对让与人通知的信赖而向该 第三人所为的履行仍然有效(即使让与并未
发生或该让与无效)
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2、债权让与对第三人的效力 (债权重复让与的优先权) 1)债权在第一次有效转让之后,债权 人即丧失对该权利的处分权,再次转让无 效 2)在多重让与中,最早通知债务人的 债权让与具有优先效力 3)若均未通知,则应按以下规则确定 优先权
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?①两个以上的让与中,有偿让与的受让 人取得债权 ?②两个以上的让与中,有可撤销事由的 让与的,无可撤销事由的受让人取得债 权 ?③两个以上的让与中,有公证让与合同 形式的受让人取得债权 ?④两个以上的让与中,若后一个受让人 知道或者应当知道前一债权让与事实的, 不能对抗前面得受让人
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第二节 债 务 转 让
(一)概念

债务人将合同债务全部或部分转让给 第三人。

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?(二)债务承担的条件
1、须有有效的合同存在 2、转让人与受让人达成合法有效的协议 3、须经债权人同意 事关信用能力,债权人利益 经同意生效(明示\推定) 4、债务具有可移转性 性质可让与 约定可让与 法定可让与
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?(三)债务转移的法律效力 1、第三人作为债务人的法律地位的产生 免责的 并存的 按份 连带 2、抗辩权的转移---新债务人可主张原 债务人的抗辩权 3、从权利的转移----新债务人应承担与 主债有关的从债务
利息、违约金、赔偿金
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?专属从债不转移
?以第三人设定的保证、抵押、质押 等不随同转移(因债务人变化) 担保法23条 物权法175条

茫然

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?可利公司 ? ?50幅转让利华公司

刘某装裱国画

孙某担保

担保法22条 保证随主债权转移而转移
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判断: 1、甲委托乙律师打官司 2、甲和乙签订的演出和约稿合同中的特定 义务 3、当事人的约定水果的供应不得转让 4、甲的赡养老人的义务 5、甲的支付人身赔偿金的义务 6、甲的支付养老金的义务
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第四节

合同权利和义务的概括转移

合同的当事人一方将自 己的权利、义务概括地 移转给第三人

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?一、合同承受(合意转移) ?合同权利、义务的概括转移 二、法定转移(当事人的合并和分 立)

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吸收合并(A+B=A/B) 合并 新设合并(A+B=C)

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(2004- 3-55)

83条 债务人接到债权转让通知时,债务人对让与人享有债权,并 且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可 以向受让人主张抵销。

? 乙公司欠甲公司30万元,同时甲公司须在2000年9 月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同 年9月18日与丙公司签订书面协议,转让其对乙公 司的30万元债权。同年9月24日,乙公司接到甲公 司关于转让债权的通知后,便主张20万元的抵销 权。下列说法哪些是正确的? ? A.甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24 日生效 ? B.乙公司接到债权转让通知后,即负有向丙公司 清偿30万元的义务 ? C.乙公司于9月24日取得20万元的抵销权 83条 ? D.丙公司可以就30万元债务的清偿,要求甲公司 和乙公司承担连带责任
80条.债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对 2013-8-13 债务人不发生效力。
31 ?【答案】BC

(2010-3-57)
? 甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期,丁提 供保证担保,丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲 处购买价值50万元的货物,双方约定2009年1月1 日付款。2008年10月1日,乙将债权让与丙,并于 同月15日通知甲,但未告知丁。对此,下列哪些 选项是正确的? ? A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效 ? B.2008年10月15日债权让与对甲生效
? C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元 ? D.2008年10月15日后丁的保证债务继续有效
83条

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(2009-3-3)
? 甲公司分立为乙丙两公司,约定由乙公司承担甲 公司全部债务的清偿责任,丙公司继受甲公司全 部债权。关于该协议的效力,下列哪一选项是正 确的? ? A.该协议仅对乙丙两公司具有约束力,对甲公司 的债权人并非当然有效 ? B.该协议无效,应当由乙丙两公司对甲公司的债 务承担连带清偿责任 ? C.该协议有效,甲公司的债权人只能请求乙公司 对甲公司的债务承担清偿责任 ? D.该协议效力待定,应当由甲公司的债权人选择 分立后的公司清偿债务
? 【答案】A
90条当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的 法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务。
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?甲欲将其对乙享有的债权转移给丙,该 债权附有房产抵押并有其他专属于甲自 身的从权利。关于这一行为,下列表述 哪些是正确的?( ) ?A、甲转让其债权,应当通知乙 ?B、甲转让其债权,房产抵押权亦当然转 移给丙 ?C、在债权转移后,如果甲事前对乙履行 债务不符合约定,乙可以对丙主张因甲 履行不符合约定所产生的抗辩权
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(2006-3-57)

债务转让

?甲对乙享有10万元到期债权,乙对丙也享 有10万元到期债权,三方书面约定,由丙 直接向甲清偿。下列哪些说法是正确的? ?A.丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权
?B.丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权 ?C.若丙不对甲清偿,甲可以要求乙清偿 ?D.若乙对甲清偿,则构成代为清偿
? 【答案】ABD
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? 甲房地产公司与乙装饰装修公司签订承揽合同, 由乙为甲装修房屋(尚未出售的新建商品房)。 甲欠乙 200 万元的装修费,无力偿还,就与 乙约定,由乙购买甲价值 200 万元的房屋 (共两套),甲方用房款充抵装修费。乙因不 需要房屋,就让职工张某、王某分别与甲签订 了买卖商品房的合同,合同约定由乙方的装修 费充抵房价款。后甲将两套房屋交给乙,乙用 作办公用房。张某、王某起诉甲,要求追究甲 不履行合同(不向买受人交付房屋)的违约责 任。乙以有独立请求权的第三人的身份参加诉 讼,称自己出的钱,房屋应该归自己。 问: ? 该案应当如何处理?
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? 甲与乙约定:由乙购买价值 200 万元的房屋,价款充 抵装修费,名为抵销,实为代物清偿协议。

? 由张某、王某与甲方分别签订买卖合同,是乙经甲同
意后的债权转让。甲、乙债权债务两清,相当于乙为 张某、王某履行了付款义务。 ? 本案的房屋买卖合同,是广义的涉他合同。即对买卖 合同的付款义务而言,是由第三人乙履行。房屋应当 分别归张某、王某,乙不能主张房屋所有权。

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本 章 要 点
?1、合同变更的善后问题 ?2、债权转让的法律要求 ?3、债务转让的法律要求
203-5题

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